小版：什么是避風港原則？

 

       答主：避風港原則最早出現在美國1998年制定的《數字千年版權法案》（DMCA），其基本含義可以概括為網絡服務提供商提供的目錄、索引、鏈接中的內容如果侵犯他人權利，而服務商自身沒有惡意并及時刪除侵權內容的情況下，可以不用承擔損害賠償責任。

 

       按照我國當前著作權侵權責任認定的法理邏輯，權利人有權通知服務提供者移除可能侵權的內容，其確定責任的條件基本上就是對“紅旗規則”的移植，即網絡服務提供商知道網絡用戶利用其平臺實施侵權行為卻不加刪除就要承擔連帶責任。2013年施行的《最高人民法院關于審理侵害信息網絡傳播權民事糾紛案件適用法律若干問題的規定》對《信息網絡傳播權保護條例》進行了進一步的完善。該規定的第7、8條明確了網絡服務提供商構成間接侵權的前提是實施了幫助和教唆侵權行為，其主觀過錯包括“明知”和“應知”，但是也明確了網絡服務提供商不需要對用戶上傳的內容進行事前審查。第11條中規定，服務提供者如果有直接經濟利益來源于用戶侵權的作品，就需要對用戶的侵權行為負有較高的注意義務。

 

       小版：所有的互聯網運營主體都可以適用避風港原則嗎？

 

       答主：不是。在法律主體方面，避風港原則對網絡服務提供商（ISP）與網絡內容提供商（ICP）兩個法律主體進行區分，其中ISP是提供互聯網接入業務、信息業務和增值業務的電信運營商，ICP是提供內容的互聯網信息業務和增值業務的電信運營商。ISP和ICP是互聯網服務不可或缺的兩個重要組成部分，前者起到了提供渠道的作用，后者起到了提供內容的作用。一般來說避風港原則是只針對ISP的，因為ISP不直接接觸發布的內容，而是提供一些平臺，渠道等。ICP作為內容的提供者，依靠ISP來讓公眾獲取其上傳的內容。雖然在當前的互聯網環境下，ICP與ISP很有可能是一體的，但是一般來說，權利人通過向ISP舉證通知刪除相關的侵權內容，而ICP則因為是內容的上傳者而需要承擔相應的賠償責任。

 

       如果ISP在權利人通知后仍視而不見或者通過一些技術手段規避刪除義務，則可能會承擔高額的損害賠償責任，甚至面臨刑事處罰。比如名噪一時的深圳市快播科技有限公司對外宣稱具有“世界先進的視頻分享技術”并且通過隱蔽的鏈接多次引用避風港原則在著作權侵權糾紛中勝訴，實質上是通過后臺服務器對播放過的視頻自動上傳，然后大肆傳播，雖然免費向用戶提供，但是通過廣告投放大肆牟利。這種盈利模式必然不能長久而快播公司也因侵犯網絡版權，擾亂市場秩序被處以巨額罰款。

 

       小版：網絡服務提供商只要刪除上傳內容就可以不用承擔侵權責任了嗎？

 

       答主：不是，首先要明確的是避風港原則只能排除損害賠償責任，即不用支付賠償金，而刪除侵權鏈接本來就是侵權責任中的停止侵害責任。其次避風港免除損害賠償責任的基礎是《信息網絡傳播權保護條例》第20-23條的情形，即明確表示其只是為服務對象提供存儲空間，沒有改變服務對象上傳的信息，不知道也沒有合理的理由知道用戶的行為侵權等。網絡服務提供商接到侵權通知后應及時移除侵權內容，但是同時規定如果平臺明知或者應知侵權人的侵權行為就要承擔連帶責任。

 

       小版：目前經常發生的賣家在電商平臺銷售侵權產品的問題，電商平臺可以適用避風港原則免責嗎？

 

       答主：知識產權權利人行使通知權，符合通知權構成要件的，電子商務平臺經營者應當履行刪除義務，在履行義務的過程中應當符合如下要求才能夠免除損害賠償責任。1.及時采取必要措施。根據侵害知識產權的實際情況，電子商務平臺經營者應當及時采取刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易和服務的必要措施。2.將權利人的通知轉達給平臺上的經營者，告知其可能侵權的事實。3.根據《電子商務法》第44條的要求公示收到的通知及相應處理結果。4.設置明確的通知-刪除程序，同時在刪除后采取措施制止同一用戶重復侵權。

 

       如目前常見在淘寶平臺上投訴侵犯知識產權的情況，淘寶會要求投訴人上傳知識產權權利證明，如果權利人的證明能夠通過認證，那么淘寶就會判定被投訴方侵權，下架被投訴方的產品，再將處理結果告知投訴方，這屬于比較典型的處理情況。